刑事诉讼程序中的“可以”与“应当”

一、关于是否应当指定辩护人（《刑事诉讼法》34、《高法解释》36、37）

　　1、应当指定辩护的情形：

　　（1）被告人是盲、聋、哑人；

　　（2）被告人是限制行为能力人；

　　（3）被告人是未成年人；

　　（4）被告人是可能被判处死刑的人。

　　此处的未成年人，是指开庭审理时是未成年人，不包括犯罪时是未成年人而在开庭审理时以满18周岁的人。

　　2、可以指定辩护的情形：公诉人出庭公诉的案件，被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，可以为其指定辩护人。对此，司法解释列出了七种情形，不过，重要的还是案件应当指定辩护的几种情形。

　　二、聘请律师是否应当经过批准

　　1、侦查阶段：涉及国家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘请律师应当经过侦查机关批准；对于不涉及国家秘密的，不需要经过批准；（《刑事诉讼法》96条）

　　2、审查起诉阶段和审判阶段：无论案件是否涉及国家秘密，聘请律师都不需要经过批准。（《刑事诉讼法》36条）

　　三、律师和其他辩护人会见其当事人是否应当经过批准

　　1、侦查阶段：涉及国家秘密的案件，律师会见在押的犯罪嫌疑人时，法律/教育/网应当经过侦查机关批准；对于不涉及国家秘密的，不需要经过批准。（《刑事诉讼法》96条，《六部门规定》11条）

　　2、审查起诉阶段和审判阶段：（《刑事诉讼法》36、《高法解释》41、《高检规则》320）

　　（1）辩护律师：无论案件是否涉及国家秘密，辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人时都不需要经过批准；

　　（2）其他辩护人：非律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人时，无论案件是否涉及国家秘密，都应当经过人民检察院或者人民法院的许可。

　　四、律师和其他辩护人会见当事人时，有关机关是否可以派员在场

　　1、侦察阶段：律师会见在押的犯罪嫌疑人时，侦查机关根据案件情况和需要可以派员在场。（《刑事诉讼法》96、《六部门规定》12）

　　2、审查起诉和审判阶段：案件已经侦查终结，辩护律师和其他辩护人会见在押的犯罪嫌疑人、被告人时，人民检察院、人民法院不派员在场。（《刑事诉讼法》96、《六部门规定》12）

　　五、律师和其他辩护人查阅、摘抄、复制案件材料是否应当经过许可

　　1、侦查阶段：律师无权查阅、摘抄、复制案件材料，只有权向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，向犯罪嫌疑人了解有关案件情况。（《刑事诉讼法》96）

　　2、审查起诉阶段和审判阶段：（《刑事诉讼法》36、《高法解释》40、《高检规则》319、320）

　　（1）、辩护律师有权查阅、摘抄、复制案件材料，不需要经过人民检察院、人民法院的许可；

　　（2）、非律师辩护人查阅、摘抄、复制案件材料，应当经过人民检察院或者人民法院的许可。

　　六、被告人拒绝辩护人为其辩护是否应当准许

　　1、应当准许的情形：

　　（1）被告人当庭拒绝辩护人为其辩护的，应当同意；

　　（2）、被告人属于应当被指定辩护的情形时，其拒绝辩护人为其辩护，有正当理由的，人民法院应当准许，但应当要求被告人另行委托辩护人，或者人民法院为其另行指定辩护人。（《刑事诉讼法》39、《高法解释》36、165）

　　2、不应当准许的情形：

　　被告人属于应当被指定辩护人的情形，且被告人当庭拒绝辩护人为其辩护后，法律&教育网又重新委托了辩护人或者人民法院又为其另行指定了辩护人，但在重新开庭后，被告人再次当庭拒绝新的辩护人为其辩护时，人民法院应当不予准许。（《高法解释》165）

3、可以准许的情形：

　　被告人当庭拒绝辩护人为其辩护后，重新委托了辩护人或者人民法院为其另行指定了辩护人，但在重新开庭后，被告人再次当庭拒绝新的辩护人为其辩护的，如果被告人属于成年人且不属于应当指定辩护人的情形的，人民法院可以准许，但是被告人不得再另行委托辩护人，人民法院也不再另行为其指定辩护律师。（《高法解释》165）

　　七、通知未成年人的法定代理人到场

　　1、犯罪嫌疑人、被告人是不满18岁的未成年人的，在讯问和审判时，可以通知其法定代理人到场。（《刑事诉讼法》14）

　　2、证人是不满18岁的证人的，在询问时，可以通知其法定代理人到场。（《刑事诉讼法》98）

　　八、应当不起诉与可以不起诉

　　1、应当不起诉的情形：

　　人民检察院对移送起诉的案件经审查后认为，犯罪嫌疑人有《刑事诉讼法》第15条规定的情形之一的，应当作出不起诉的决定。（《刑事诉讼法》142）

　　2、可以不起诉的情形：（《刑事诉讼法》140、142）

　　（1）人民检察院对移送起诉的案件经审查后认为，犯罪情节轻微，法律|教/育网依照刑法规定不需要判和促刑罚或者免除刑罚的，可以作出不起诉的决定；

　　（2）对于经过补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件的，可以作出不起诉的决定。

　　九、应当不公开审理与可以不公开审理

　　1、应当不公开审理的情形：（《刑事诉讼法》152、《高法解释》121）

　　（1）、涉及国家秘密的案件；

　　（2）、涉及个人隐私的案件；

　　（3）、被告人为14岁以上不满16岁未成年人的案件；

　　（4）、当事人提出的确属涉及商业秘密的案件。

　　2、可以不公开审理的情形：

　　被告人为16岁以上不满18岁未成年的案件，一般也不公开审理，此类案件属于可以不公开审理的情形。（《刑事诉讼法》152）

　　十、是否可以由审判员河人民陪审员共同组成合议庭

　　1、可以由审判员和人民陪审员共同组成合议庭的情形：

　　人民法院审判第一审刑事案件时，不论时最高人民法院还是基层人民法院，都是既可以由审判员组成合议庭进行，也可以由审判员和人民陪审员共同组成合议庭进行。（《刑事诉讼法》147）

　　2、应当由审判员组成合议庭的情形：（《刑事诉讼法》147、202）

　　（1）、人民法院审判上诉和抗诉案件；

　　（2）、人民法院复核死刑案件。

　　十一、附带民事诉讼中的可以与应当

　　1、如果国家财产、集体财产遭受损失，法*律教&育网受损失单位未提起附带民事诉讼的，人民检察院可以提起附带民事诉讼，但不是必须应当提起，人民法院对此应当受理。（《刑事诉讼法》77、《高法解释》85）

　　2、附带民事诉讼应当在刑事案件立案以后第一审判决宣告以前提起。权利人在一审宣判前未提起的，不得再提起，但可以另行提起民事诉讼。（《高法解释》89）

　　3、权利人在侦查、审查起诉阶段已经向公安机关、检察机关提出赔偿要求的，人民法院应当按附带民事诉讼案件受理。（《高法解释》90）

　　4、虽经公安机关、检察机关调解达成协议且当事人已经给付，但被害人扔坚持向法院提起附带民事诉讼的，人民法院可以受理。（《高法解释》90）

5、人民检察院提起的附带民事诉讼案件，不可以调解。（《高法解释》96）

　　6、除人民检察院提起的以为，人民法院对附带民事诉讼案件可以进行调解。（《高法解释》96）

　　7、人民法院认为公诉案件被告人的行为不构成犯罪的，如果附带民事诉讼经调解不能达成协议，则仍应当一并作出刑事附带民事判决。（《高法解释》101）

　　8、对于依法宣告被告人无罪的自诉案件，法/律教/育网其附带民事诉讼部分应当依法进行调解或者一并作出判决。（《高法解释》205）

　　十二、可以延期审理与应当延期审理

　　1、可以延期审理的情形：（《刑事诉讼法》165）

　　（1）、需要通知新的证人到庭，调取新的物证，重新鉴定或者勘验的；

　　（2）、检察人员发现提起公诉的案件需要补充侦查，提起建议的；

　　（3）、由于当事人申请回避而不能进行审判活动的；

　　2、应当延期审理的情形：（《高法解释》164、165）

　　（1）、辩护人依法当庭拒绝继续为被告人辩护，被告人要求另行委托辩护人的；

　　（2）、被告人当庭拒绝辩护人为其辩护，要求另行委托辩护人的。